股份有限公司股份回購法律研究

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股份回購制度起源于美國。在西方資本市場中，股份回購制度作為一種重要的運作工具具有很豐富的價值功能，它不僅可以優(yōu)化公司的資本結(jié)構(gòu)，而且可以提高公司的股價，避免被惡意收購等。從比較法的角度來看，對于股份回購制度域外股份有限公司有兩種模式，即“原則禁止，例外允許”和“原則允許，例外禁止”，二者各有優(yōu)點與不足，但對我國股份有限公司股份回購制度的構(gòu)建來說，有著同樣重要的指導(dǎo)借鑒作用。從中國立法的角度來看，我國的股份回購制度經(jīng)歷了從無到有，再到日益完善的歷程，但鑒于中國的資本市場還沒有成熟，在中國資本市場中股份回購的運用并不多見。近年來，雖然我國修訂并頒布了相關(guān)的法律法規(guī)，但《公司》法關(guān)于股份回購制度的規(guī)定仍需要進(jìn)一步發(fā)展完善。

一、股份回購制度的概念和意義

股份回購是在公司的運轉(zhuǎn)期間內(nèi)，股東在滿足一定要求的情形下，基于特定事由可以向公司提出請求，以有償?shù)姆绞劫徎毓蓶|持有的股份并脫離公司，公司從而收回其持有的股份價值的一項法律制度。學(xué)術(shù)上對于股份回購的界定主要分為廣義上的和狹義上的兩種。廣義的股份回購不僅指有限責(zé)任公司的股份回購，還指股份有限公司的股份回購。而狹義的股份回購僅指股份有限公司的股份回購。本文選擇的是狹義的股份回購概念，并對股份回購法律問題進(jìn)行研究。作為優(yōu)化公司資本結(jié)構(gòu)的一種方式，股份回購制度是運作良好的資本市場的一個很好的體現(xiàn)形式。它不僅可以活躍市場氣氛，而且還能夠避免市場過度波動。

二、我國股份回購制度的立法現(xiàn)狀及分析

（一）我國股份回購制度的最新法律規(guī)定。我國《公司法》第142條對股份有限公司股份回購的可能性予以了肯定，股份回購在我國實踐與法律制度中已經(jīng)有了初步的探索，但從根本上來說其仍處于發(fā)展嘗試階段。股份回購是由政府主導(dǎo)的工具，因此股份回購也充滿了政治色彩。2018年10月26日，全國人民代表大會常務(wù)委員會對《公司法》進(jìn)行修訂，對第142條存在的問題進(jìn)行了完善，主要內(nèi)容體現(xiàn)在以下三個方面：一是新增兩類允許回購的適用情況；二是簡化股份回購的決策程序，提高公司持有本公司股份的數(shù)額上限，延長公司持有所回購股份的期限；三是補充股份有限公司股份回購的規(guī)范要求。（二）我國股份回購制度立法現(xiàn)狀分析。1.我國法律對公司回購本公司股份的規(guī)定過于嚴(yán)苛。2018年《公司法》修改以后，允許股份回購的適用情況從四種增加到六種，但與原則上也遵循“原則禁止，例外允許”的地區(qū)和國家相比，依然屬于保守派，股權(quán)回購制度的價值功能無法得到完全利用。如此一來，公司無法更好地利用股份回購來進(jìn)行公司的資本運作，從而影響公司的業(yè)務(wù)發(fā)展?fàn)顩r，妨礙證券市場交易的順利進(jìn)行。同時，由于沒有具體的法律規(guī)定，公司將可能利用法律漏洞或者使用其他手段來規(guī)避法律責(zé)任，比如回購公司股份時隱藏自己的身份而假借他人的名義（名義持股）。2.股權(quán)回購制度基本內(nèi)容不明確。我國法律法規(guī)對股份回購制度很多內(nèi)容都規(guī)定得很模糊，甚至存在立法空白。一方面，對股份回購所涉及的資金來源、回購金額和回購條件等都沒有明確規(guī)定，只對個別適用的情況進(jìn)行了說明。另一方面，《公司法》中對于非法回購行為的效力問題仍然有待解決。在實踐中，非法回購行為層出不窮，但是如何確立阻止或懲處這些違法行為的效力，我國卻沒有相適應(yīng)的法律依據(jù)。3.股權(quán)回購信息披露制度不健全。為避免股東之間、公司內(nèi)部存在的內(nèi)幕交易和暗箱操作，明確股份回購整個過程中的信息披露相關(guān)規(guī)范，顯得尤為重要。但是縱觀我國法律法規(guī)，與股權(quán)回購中信息披露有關(guān)的制度數(shù)量確實有限，股份有限公司股份回購的信息披露細(xì)則更多地反映在中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定中，也僅僅是對股份有限公司通過股份回購來實現(xiàn)減資情況的信息披露進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定，在實際應(yīng)用中還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。

三、完善我國股份有限公司股份回購制度的建議

（一）擴(kuò)大股份回購適用情形。當(dāng)前的國際發(fā)展趨勢是取消股份有限公司股份回購的禁令，放寬公司回購和持有公司股份的正當(dāng)事由，這主要在日本公司法和我國臺灣地區(qū)的公司法中體現(xiàn)。相比之下，中國公司關(guān)于回購股份的立法，目前只有六種適用的情形允許公司回購本公司的股份，與其他國家和地區(qū)相比，回購事由明顯較少，因此應(yīng)該在保有現(xiàn)有適用情況的基礎(chǔ)上逐步增加股份回購和公司持有自身股份的應(yīng)用。例如，根據(jù)我國《公司法》中的第4項規(guī)定，回購事由是異議股東回購請求權(quán)，在當(dāng)今資本市場的快速發(fā)展中，異議股東回購請求的適用范圍僅包括在公司合并或分立時顯得過于狹窄，過于嚴(yán)格的限制會使異議股東無法自由傾訴自己的利益需求。因此，對于異議股東的回購請求權(quán)適用情形必須增加。例如，當(dāng)公司章程有大范圍的修改、公司出售主要或者全部資產(chǎn)等此類重大決議時，異議股東有不同看法，可以根據(jù)情況要求公司回購其所持有的公司股份。（二）明確回購的價格、數(shù)量及資金來源。1.股份回購的價格。在股份有限公司進(jìn)行股份回購的過程中，若價格高于合理的價格，會造成公司資金的流失，直接損害未參與股權(quán)轉(zhuǎn)讓股東和債權(quán)人的利益；但是如果價格低于合理的價格，又會影響轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東的權(quán)益。由此得出，清晰合理的價格起著重要的平衡作用，但我國目前沒有對回購價格作出明確規(guī)定。除此之外，由于我國證券市場的特殊性，對于不同的回購方式，我們要有不同的股份回購定價體系。2.股份回購的數(shù)量。在股份回購中，回購股份數(shù)量以及回購股份的比例將直接影響公司的股本結(jié)構(gòu)比例和總資本。我國僅在《公司法》第142條中明確了公司回購內(nèi)部人員手中的股份的比例應(yīng)該低于已經(jīng)發(fā)行的股份數(shù)的百分之五，法律沒有明顯限制其他相關(guān)回購要素。就員工持股限制的回購股份比例而言，該規(guī)定基本符合中國當(dāng)前的市場環(huán)境，可以防止公司資本規(guī)模過高的比例，從而影響公司的業(yè)務(wù)發(fā)展。雖然，較低的比例可以保障公司的順利發(fā)展，但這樣持股計劃的積極效應(yīng)便無法真正的體現(xiàn)。因此，在當(dāng)前中國資本市場的發(fā)展日趨完善中，可以適當(dāng)增加該比例，明確界定回購事項的回購數(shù)量。3.股份回購的資金來源。在股份回購中，對資金來源的限制常常用資金來源限額來界定。我國《公司法》中規(guī)定，為了激勵員工而進(jìn)行股份回購時，資金來源為公司的稅后利潤，但是對于其他回購情況下的資金來源并沒有具體的明文規(guī)定。因此，我國仍然需要對回購資金的來源制定更明確的規(guī)定，如在利用公司稅后利潤償還回購資金時，要保證公司的到期償還債務(wù)能力不會因回購資金的支付而遭受影響；當(dāng)通過發(fā)行優(yōu)先股的方法籌集回購資金時，要注意不能影響公司現(xiàn)有的股本結(jié)構(gòu)；而以發(fā)行債券籌集回購資金時，要以債權(quán)人和股東的利益為重，防止因為發(fā)行債券而使公司資產(chǎn)受到損害。（三）非法回購行為的效力認(rèn)定及法律責(zé)任。我國法律對股份回購中涉及的事由、價格、數(shù)量、資金來源、信息披露、決策程序等都進(jìn)行了一定的限制，若股份有限公司規(guī)避了這些限制而取得公司股份則構(gòu)成非法回購。當(dāng)前，世界上包括德國、我國臺灣地區(qū)在內(nèi)的很多國家和地區(qū)都認(rèn)定公司非法回購股份是無效的，并在立法中作出了明確規(guī)定。中國目前的立法規(guī)定并未明確界定非法回購的有效性，但中國學(xué)者和專家也更傾向于用無效性處理非法回購。無效的作用是可以更好地防止股份回購的負(fù)面影響，因為在非法回購過程中難免會出現(xiàn)暗箱操作和內(nèi)幕交易。因此，在中國尚未形成成熟的市場監(jiān)管系統(tǒng)的情形之下，非法回購行為應(yīng)被視為無效。作為無效的違法行為，進(jìn)行非法回購的有關(guān)人員和股份有限公司必須承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，才能使無效說具備法律的強(qiáng)制效果。（四）完善相應(yīng)信息披露制度。要求股份有限公司及時準(zhǔn)確地披露回購的相關(guān)信息，不僅可以防止股份有限公司在股份回購過程中發(fā)生操縱市場等類似違法違規(guī)行為，同時，它還可以減少因信息不平等而給股東和債權(quán)人帶來的負(fù)面影響。目前，我國《公司法》和《證券法》對于股份有限公司股份回購的信息披露工作都沒有進(jìn)行明確規(guī)定，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步推動相關(guān)制度的構(gòu)建。具體的措施我們可以根據(jù)因員工持股計劃而回購股份的信息披露規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行完善，例如在股東大會(或董事會)審議通過回購決議后的法定期限內(nèi)，規(guī)定關(guān)系人和知情人在股東大會的決議公開前不能買賣公司的股份，并且對回購方案或計劃的主要條款進(jìn)行披露。

四、結(jié)論

股票回購在中國已有20多年的歷史，并在減持國有股和股權(quán)分置改革中發(fā)揮了重要的推動作用。在公司運轉(zhuǎn)中，中國的股份有限公司的股份回購制度依然存在一系列問題，如法律法規(guī)不完善，相關(guān)制度過于嚴(yán)苛，缺乏信息披露制度等，需要進(jìn)一步完善。首先，回購原因方面，根據(jù)中國國情我們可以借鑒域外股份保護(hù)異議股東利益等方面適當(dāng)增加回購事由，但不能不放開那些不適合中國現(xiàn)行國情的回購理由；其次，中國的法律法規(guī)應(yīng)明確界定回購價格、信息披露、非法回購有效性和法律責(zé)任方面的內(nèi)容，并對回購數(shù)量、資金來源和其他相關(guān)制度加以一定限制。

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作者:陳露葳 單位:西安財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院