股份回購范文10篇

股份回購制度起源于美國。在西方資本市場中，股份回購制度作為一種重要的運(yùn)作工具具有很豐富的價值功能，它不僅可以優(yōu)化公司的資本結(jié)構(gòu)，而且可以提高公司的股價，避免被惡意收購等。從比較法的角度來看，對于股份回購制度域外股份有限公司有兩種模式，即“原則禁止，例外允許”和“原則允許，例外禁止”，二者各有優(yōu)點(diǎn)與不足，但對我國股份有限公司股份回購制度的構(gòu)建來說，有著同樣重要的指導(dǎo)借鑒作用。從中國立法的角度來看，我國的股份回購制度經(jīng)歷了從無到有，再到日益完善的歷程，但鑒于中國的資本市場還沒有成熟，在中國資本市場中股份回購的運(yùn)用并不多見。近年來，雖然我國修訂并頒布了相關(guān)的法律法規(guī)，但《公司》法關(guān)于股份回購制度的規(guī)定仍需要進(jìn)一步發(fā)展完善。

一、股份回購制度的概念和意義

股份回購是在公司的運(yùn)轉(zhuǎn)期間內(nèi)，股東在滿足一定要求的情形下，基于特定事由可以向公司提出請求，以有償?shù)姆绞劫徎毓蓶|持有的股份并脫離公司，公司從而收回其持有的股份價值的一項(xiàng)法律制度。學(xué)術(shù)上對于股份回購的界定主要分為廣義上的和狹義上的兩種。廣義的股份回購不僅指有限責(zé)任公司的股份回購，還指股份有限公司的股份回購。而狹義的股份回購僅指股份有限公司的股份回購。本文選擇的是狹義的股份回購概念，并對股份回購法律問題進(jìn)行研究。作為優(yōu)化公司資本結(jié)構(gòu)的一種方式，股份回購制度是運(yùn)作良好的資本市場的一個很好的體現(xiàn)形式。它不僅可以活躍市場氣氛，而且還能夠避免市場過度波動。

二、我國股份回購制度的立法現(xiàn)狀及分析

（一）我國股份回購制度的最新法律規(guī)定。我國《公司法》第142條對股份有限公司股份回購的可能性予以了肯定，股份回購在我國實(shí)踐與法律制度中已經(jīng)有了初步的探索，但從根本上來說其仍處于發(fā)展嘗試階段。股份回購是由政府主導(dǎo)的工具，因此股份回購也充滿了政治色彩。2018年10月26日，全國人民代表大會常務(wù)委員會對《公司法》進(jìn)行修訂，對第142條存在的問題進(jìn)行了完善，主要內(nèi)容體現(xiàn)在以下三個方面：一是新增兩類允許回購的適用情況；二是簡化股份回購的決策程序，提高公司持有本公司股份的數(shù)額上限，延長公司持有所回購股份的期限；三是補(bǔ)充股份有限公司股份回購的規(guī)范要求。（二）我國股份回購制度立法現(xiàn)狀分析。1.我國法律對公司回購本公司股份的規(guī)定過于嚴(yán)苛。2018年《公司法》修改以后，允許股份回購的適用情況從四種增加到六種，但與原則上也遵循“原則禁止，例外允許”的地區(qū)和國家相比，依然屬于保守派，股權(quán)回購制度的價值功能無法得到完全利用。如此一來，公司無法更好地利用股份回購來進(jìn)行公司的資本運(yùn)作，從而影響公司的業(yè)務(wù)發(fā)展?fàn)顩r，妨礙證券市場交易的順利進(jìn)行。同時，由于沒有具體的法律規(guī)定，公司將可能利用法律漏洞或者使用其他手段來規(guī)避法律責(zé)任，比如回購公司股份時隱藏自己的身份而假借他人的名義（名義持股）。2.股權(quán)回購制度基本內(nèi)容不明確。我國法律法規(guī)對股份回購制度很多內(nèi)容都規(guī)定得很模糊，甚至存在立法空白。一方面，對股份回購所涉及的資金來源、回購金額和回購條件等都沒有明確規(guī)定，只對個別適用的情況進(jìn)行了說明。另一方面，《公司法》中對于非法回購行為的效力問題仍然有待解決。在實(shí)踐中，非法回購行為層出不窮，但是如何確立阻止或懲處這些違法行為的效力，我國卻沒有相適應(yīng)的法律依據(jù)。3.股權(quán)回購信息披露制度不健全。為避免股東之間、公司內(nèi)部存在的內(nèi)幕交易和暗箱操作，明確股份回購整個過程中的信息披露相關(guān)規(guī)范，顯得尤為重要。但是縱觀我國法律法規(guī)，與股權(quán)回購中信息披露有關(guān)的制度數(shù)量確實(shí)有限，股份有限公司股份回購的信息披露細(xì)則更多地反映在中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定中，也僅僅是對股份有限公司通過股份回購來實(shí)現(xiàn)減資情況的信息披露進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定，在實(shí)際應(yīng)用中還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。

三、完善我國股份有限公司股份回購制度的建議

股份回購是當(dāng)前我國證券市場的新課題。1999年云天化以協(xié)議回購的方式收買公司第一大股東所持國有法人股中的2億股，開創(chuàng)了我國上市公司以注銷為目的回購公司股份的先河。緊接著，申能股份、青島啤酒等上市公司也相繼宣布了股份回購計劃，引起證券市場的強(qiáng)烈反響。對于股份回購，我國《公司法》和《上市公司章程指引》都有所規(guī)定，但還不完善。如何規(guī)范、完善股份回購立法已成為我國公司、證券法制建設(shè)的一項(xiàng)緊迫的任務(wù)。

一、我國股份回購的現(xiàn)實(shí)意義

股份回購是指公司通過一定的途徑購回已發(fā)行在外股份的行為。盡管股東在公司成立后不能撤回投資是公司制度的一項(xiàng)基本要求，但為調(diào)節(jié)資本構(gòu)造、安定股市行情、防衛(wèi)敵對性企業(yè)收購等目的，各國無不根據(jù)本國具體情況，在一定條件下容許公司回購自己股份。（注：參見柯菊：《禁止公司取得自己股份緩和論之研究》，《臺大法學(xué)論叢》第24卷第2期。）就我國實(shí)際情況考察，股份回購對于國有公司股本結(jié)構(gòu)的優(yōu)化、職工持股計劃的實(shí)施以及少數(shù)股東利益的保護(hù)等方面具有更現(xiàn)實(shí)的意義。

首先，股份回購是公司國有股退出的重要途徑。眾所周知，在我國相當(dāng)數(shù)量的股份有限公司中，國有股占據(jù)相當(dāng)大的比例。（注：目前我國上市公司的國有股比例約為62％，參見《國有股減持是機(jī)遇》，《人民日報》，2000年9月11日第10版。）由于國有股股本過大、持股比例過高且不能流通，一方面，股東多元化的目標(biāo)無法實(shí)現(xiàn)，公司法人治理結(jié)構(gòu)不能真正建立；另一方面，證券市場優(yōu)化配置資源的功能無法充分發(fā)揮，上市公司的質(zhì)量得不到提高。根據(jù)十五屆四中全會通過的《中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定》的要求，國有經(jīng)濟(jì)必須進(jìn)行戰(zhàn)略性大調(diào)整，采取有進(jìn)有退、有所為有所不為的策略。在一些關(guān)系到國計民生的重要行業(yè)，國有經(jīng)濟(jì)將繼續(xù)占據(jù)主導(dǎo)地位。而在其他行業(yè)，國有經(jīng)濟(jì)將有步驟地退出。國有或國家控股的股份公司是國有經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，如何就其國有股進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或置換，適當(dāng)降低其比例，以優(yōu)化公司股權(quán)結(jié)構(gòu)，就成為實(shí)現(xiàn)國有經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略性大調(diào)整的一個重要環(huán)節(jié)與步驟。

國有股退出的途徑很多。股份回購是其中非常重要的途徑之一。（注：除股份回購?fù)?，國有股退出的途徑還有發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債、國有股配售、國有股的協(xié)議轉(zhuǎn)讓，等等。參見王華瑩：《上市公司中的國有股退出模式比較》，《中南財經(jīng)大學(xué)學(xué)報》2000年第1期。）動用股份回購一是可以解決國家股、法人股與社會公眾股價格上的雙軌制問題。我國的上市公司在發(fā)行股票時，對國有股股東采取按面值發(fā)行，對社會公眾股股東則采取高溢價發(fā)行。這樣，如果貿(mào)然放開對國有股的流通限制，使其與社會公眾股一起并軌流通，對社會公眾股股東是不公平的。而通過股份回購則可以針對國有股與社會公眾股在發(fā)行價格上的區(qū)別，依各自公平、合理的價格予以收買，解決二者的價格差異問題。二是對證券二級市場的沖擊較小。制約國有股流通的一個重要因素即是國有股數(shù)額巨大，而證券市場的承受能力相對較小。目前市場上的1836億國有股，按每股凈資產(chǎn)值計算，其總價值為4602.57億元。即使只將其中的一半按每股凈資產(chǎn)值配售出去，我國目前的證券市場也無法承受。而股份回購一方面可減少國家股、法人股的數(shù)量，提高社會公眾股在公司中所占的比例；另一方面卻不增加二級市場股份的流通量，從而減少國有股退出給證券市場帶來的沖擊。

其次，股份回購便于職工持股制度的運(yùn)用。職工加入公司成為股東，不僅有利于提高企業(yè)經(jīng)營績效，而且有助于實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)民主。（注：參見［美］基恩？布拉德利、艾倫？蓋布爾：《職工股份所有制》，李曉蘋等譯，四川省社會科學(xué)院出版社1989年版，第3頁以下。［美］大衛(wèi)？P？艾勒曼：《民主的公司制》，李大光譯，新華出版社1989年版，第68頁以下。）正因如此，職工持股制自法國開創(chuàng)以來，一直為歐美各國所青睞。（注：截止到1997年，美國職工持股計劃已發(fā)展到10，000個，約有10％的非農(nóng)業(yè)勞動力加入了該計劃。參見［美］大衛(wèi)？P？艾勒曼：《民主與公司制》，李大光譯，新華出版社1998年版，第107頁。而日本，截止到1992年，在全部上市公司的2123家中有2011家實(shí)施了該制度。參見［日］奧島孝康：《市場經(jīng)濟(jì)與職工參考》，白國棟譯：《外國法譯評》1994年第3期。）我國自實(shí)行股份制改革開始企業(yè)即有內(nèi)部職工持股。（注：參見王晉斌、李振仲：《內(nèi)部職工持股計劃與企業(yè)績效》，《經(jīng)濟(jì)研究》1998年第5期。）盡管它在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中還存在許許多多的問題，但不能因噎廢食，而應(yīng)予以完善，并積極引導(dǎo)和利用這一制度為我國建立現(xiàn)代企業(yè)制度服務(wù)卻已是人們的共識。（注：參見李伯橋、林碧艷：《股份公司職工持股制度立法研究》，《法學(xué)研究》1999年第3期；李國海：《職工持股的法律調(diào)整》，《法商研究》1998年第4期。）為便于職工持股計劃的實(shí)施，公司必須有買回股份的權(quán)利。一方面股份回購可為員工持股充分提供股份來源。我國企業(yè)原有的職工持股均依靠新股發(fā)行。而新股的發(fā)行需經(jīng)行政審批等嚴(yán)格程序，難以達(dá)此目的。股份回購較之新股發(fā)行更具圓滑化、彈性化，可以滿足職工持股的靈活性要求。另一方面，股份回購可為退職員工的股份提供退出途徑或收回渠道。職工持股制度的目的在于為員工謀取福利，爭取職工向心力，減少勞資對立。一旦職工失去其雇員身份，其持有的股份就可能有返還或收回的必要。對公司而言，有數(shù)項(xiàng)理由愿將該股份收回：（1）公司可能不愿將股份保留在現(xiàn)為競爭者所雇傭之人的手中；（2）其可能希望收回該股份，以使公司得再出售于職工之繼任者而無須增資；（3）若該股份原系以低于其本來之價值提供給職工，公司得防止其因離職而就該較低之股份獲益。（注：費(fèi)玲玲：《股份有限公司取得自己股份之研究》，《臺大碩士論文》，第138頁。）對職工而言，在情事變更下，也很可能希望公司收回股份，返還股金。在股份轉(zhuǎn)讓受限制、欠缺交易市場的有限責(zé)任公司尤其是如此。我國職工入股后不能退股，只允許在一定條件下將其轉(zhuǎn)讓。（注：根據(jù)國家體改委的《定向募集股份有限公司內(nèi)部持股管理規(guī)定》，內(nèi)部職工持有的股份從配售之日起，滿3年才能在內(nèi)部職工之間轉(zhuǎn)讓。1997年1月18日中國證監(jiān)會《關(guān)于股票發(fā)行若干規(guī)定的通知》規(guī)定，內(nèi)部職工股從發(fā)行之日起，期滿3年方可上市流通。）允許轉(zhuǎn)讓雖可使職工收回投資，但沒有考慮公司收回職工股的要求。西方各國公司法為實(shí)施職工持股計劃，對股份回購多設(shè)例外性緩和禁止之規(guī)定。（注：參見《美國示范公司法》第6條第31款，《德國股份法》第71條第1款第2項(xiàng)，《法國公司法》第211條之一，《歐洲公司法》第二號指令第19條第3款。日本以及我國臺灣地區(qū)原未設(shè)此種例外規(guī)定，后因企業(yè)要求放寬的呼聲不斷，日本遂于平和6年（1994）增訂商法第210條之三，臺灣“經(jīng)濟(jì)部”也擬在公司法增列第167條之一，允許公司得為職工持股的目的回購自己股份。參見邱秋芳：《公司為員工持股取得自己股份之法制探討》，《財經(jīng)法專論》，五南圖書出版有限公司1997年版。）為便于職工持股制度的運(yùn)作，容許公司回購自己股份在我國有其必要。

[內(nèi)容摘要]：股份回購是成熟資本市場上比較常見的資本運(yùn)營方式與企業(yè)經(jīng)營策略，尤其對于改善我國資本市場的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)和治理環(huán)境具有極其重要的現(xiàn)實(shí)意義，但是相關(guān)立法的滯后，導(dǎo)致實(shí)踐操作中諸多不規(guī)范性和回購實(shí)務(wù)的風(fēng)險與不確定性，因此在對股份回購的功能與價值的清晰定位的基礎(chǔ)上，制定與規(guī)范股份回購的實(shí)施細(xì)則或具體操作辦法是迫在眉睫的課題。

[關(guān)鍵詞]：股份回購國有股公司法

由于市場環(huán)境的不規(guī)范與市場主體的不成熟，中國證券市場上題材和概念的炒作之風(fēng)盛行，然則假以發(fā)展的角度審視這些不斷推陳出新的題材、概念，會發(fā)現(xiàn)它們中的一些在中國證券市場制度變遷中具有里程碑意義，其中之一就是以云天化、申能股份為代表的“回購概念股”。股份回購是成熟資本市場上重要的金融工具，是國外公司企業(yè)經(jīng)常使用的資本運(yùn)營手段和經(jīng)營策略，但是相對于尚處發(fā)展階段的中國證券市場，若干典型個案的出現(xiàn)則是一種金融創(chuàng)新性質(zhì)的探索與嘗試，創(chuàng)新往往意味著對舊制度的規(guī)避或突破以及新制度的確立與完善，因此對我國既有相關(guān)規(guī)范的反思與評價，建構(gòu)既適應(yīng)我國國情又符合國際慣例的新的股份回購的法律制度是公司、證券立法中亟待解決的重大課題。

一、股份回購的功能分析

股份回購（StockRepurchase），是指出于特定目的，公司通過一定途徑將已發(fā)行在外的股份重新購回的行為。對股份回購的功能的正確認(rèn)識決定了股份回購立法的價值取向。一般認(rèn)為，在一個成熟資本市場股份回購具有以下功能：

（一）通過股份回購，調(diào)整財務(wù)杠桿，優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)?，F(xiàn)代公司資本結(jié)構(gòu)理論始于諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎獲得者美國莫迪利安妮（Modigliani）和米勒（Miller）提出的公司資本結(jié)構(gòu)與市場價值不相干理論（簡稱MM定理），但是MM定理是在不考慮的所得稅、破產(chǎn)風(fēng)險、資本市場效率以及交易成本等因素影響下推演出的，并不切于現(xiàn)實(shí)，因此后人不斷放松假設(shè)條件予以逐步修正，提出了資本結(jié)構(gòu)平衡理論，即由于債務(wù)利息可計入公司成本，而免交所得稅，所以與股權(quán)融資相比，債務(wù)成本較低，較高的資產(chǎn)負(fù)債比例可以為公司帶來稅收庇護(hù)利益，然而公司破產(chǎn)風(fēng)險成本也隨資產(chǎn)負(fù)債比例的升高而增大，所以在公司目標(biāo)函數(shù)和收益成本的約束下，欲使公司的融資總成本最小，實(shí)現(xiàn)公司價值最大化，最優(yōu)資本結(jié)構(gòu)是處于邊際稅收庇護(hù)收益等于邊際破產(chǎn)風(fēng)險成本的平衡點(diǎn)。[1]但是公司發(fā)展周期和外部環(huán)境變化決定公司必須審對度勢，動態(tài)調(diào)整資本結(jié)構(gòu)，與新股發(fā)行、舉借外債不同，股份回購是一種股本收縮的調(diào)整方法，通過減少對外發(fā)行股份，提高資產(chǎn)負(fù)債率，發(fā)揮財務(wù)杠桿效應(yīng)，實(shí)現(xiàn)公司價值最大化。

[內(nèi)容摘要]：股份回購是成熟資本市場上比較常見的資本運(yùn)營方式與企業(yè)經(jīng)營策略，尤其對于改善我國資本市場的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)和治理環(huán)境具有極其重要的現(xiàn)實(shí)意義，但是相關(guān)立法的滯后，導(dǎo)致實(shí)踐操作中諸多不規(guī)范性和回購實(shí)務(wù)的風(fēng)險與不確定性，因此在對股份回購的功能與價值的清晰定位的基礎(chǔ)上，制定與規(guī)范股份回購的實(shí)施細(xì)則或具體操作辦法是迫在眉睫的課題。

[關(guān)鍵詞]：股份回購國有股公司法

由于市場環(huán)境的不規(guī)范與市場主體的不成熟，中國證券市場上題材和概念的炒作之風(fēng)盛行，然則假以發(fā)展的角度審視這些不斷推陳出新的題材、概念，會發(fā)現(xiàn)它們中的一些在中國證券市場制度變遷中具有里程碑意義，其中之一就是以云天化、申能股份為代表的“回購概念股”。股份回購是成熟資本市場上重要的金融工具，是國外公司企業(yè)經(jīng)常使用的資本運(yùn)營手段和經(jīng)營策略，但是相對于尚處發(fā)展階段的中國證券市場，若干典型個案的出現(xiàn)則是一種金融創(chuàng)新性質(zhì)的探索與嘗試，創(chuàng)新往往意味著對舊制度的規(guī)避或突破以及新制度的確立與完善，因此對我國既有相關(guān)規(guī)范的反思與評價，建構(gòu)既適應(yīng)我國國情又符合國際慣例的新的股份回購的法律制度是公司、證券立法中亟待解決的重大課題。

一、股份回購的功能分析

股份回購（StockRepurchase），是指出于特定目的，公司通過一定途徑將已發(fā)行在外的股份重新購回的行為。對股份回購的功能的正確認(rèn)識決定了股份回購立法的價值取向。一般認(rèn)為，在一個成熟資本市場股份回購具有以下功能：

（一）通過股份回購，調(diào)整財務(wù)杠桿，優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)?，F(xiàn)代公司資本結(jié)構(gòu)理論始于諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎獲得者美國莫迪利安妮（Modigliani）和米勒（Miller）提出的公司資本結(jié)構(gòu)與市場價值不相干理論（簡稱MM定理），但是MM定理是在不考慮的所得稅、破產(chǎn)風(fēng)險、資本市場效率以及交易成本等因素影響下推演出的，并不切于現(xiàn)實(shí)，因此后人不斷放松假設(shè)條件予以逐步修正，提出了資本結(jié)構(gòu)平衡理論，即由于債務(wù)利息可計入公司成本，而免交所得稅，所以與股權(quán)融資相比，債務(wù)成本較低，較高的資產(chǎn)負(fù)債比例可以為公司帶來稅收庇護(hù)利益，然而公司破產(chǎn)風(fēng)險成本也隨資產(chǎn)負(fù)債比例的升高而增大，所以在公司目標(biāo)函數(shù)和收益成本的約束下，欲使公司的融資總成本最小，實(shí)現(xiàn)公司價值最大化，最優(yōu)資本結(jié)構(gòu)是處于邊際稅收庇護(hù)收益等于邊際破產(chǎn)風(fēng)險成本的平衡點(diǎn)。[1]但是公司發(fā)展周期和外部環(huán)境變化決定公司必須審對度勢，動態(tài)調(diào)整資本結(jié)構(gòu)，與新股發(fā)行、舉借外債不同，股份回購是一種股本收縮的調(diào)整方法，通過減少對外發(fā)行股份，提高資產(chǎn)負(fù)債率，發(fā)揮財務(wù)杠桿效應(yīng)，實(shí)現(xiàn)公司價值最大化。

股份回購與庫藏股制度是分不開的。庫藏股是指公司購回的本公司發(fā)行在外的且尚未注銷的股票。作為庫藏股必須同時具備四個條件：第一，該股分已經(jīng)發(fā)行在外；第二，該股份被發(fā)行公司購回；第三，庫藏股份目前沒有在外流通；第四，該股份尚未被注銷。公司取得庫藏股份的過程稱為股份回購。在成熟的證券市場中，回購股份是一種合法的公司行為，也是公司重要的理財行為。公司回購的庫藏股根據(jù)需要可以被注銷，可以再次被出售，也可以用于職工持股計劃和高管人員的股票期權(quán)計劃。

一、股份回購的財務(wù)效應(yīng)

（一）股份回購的財務(wù)杠桿效應(yīng)和資本結(jié)構(gòu)效應(yīng)

1、股份回購的財務(wù)杠桿效應(yīng)。股份回購使公司的權(quán)益資本減少，債務(wù)資本的比重上升，公司的股東權(quán)益負(fù)債比率和資產(chǎn)負(fù)債率提高，在債務(wù)融資成本率小于全部資本收益率的情況下，財務(wù)杠桿作用的發(fā)揮可以提高權(quán)益資本的收益率。

2、股份回購的資本結(jié)構(gòu)效應(yīng)。公司可以通過回購股份有效地調(diào)節(jié)企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)，股份回購的過程就是提高企業(yè)的負(fù)債融資比重和資產(chǎn)負(fù)債率的過程，購入的庫藏股重新銷售使其再次流通地過程則是降低負(fù)債融資比重和資產(chǎn)負(fù)債率的過程，可見股份回購為控股股東和企業(yè)管理當(dāng)局提供了根據(jù)企業(yè)不同時期的具體特點(diǎn)安排合適的資本結(jié)構(gòu)的重要手段。

（二）股份回購的股利替代效應(yīng)

編者按：本論文主要從異議股東股份回購請求權(quán)的概述；我國有限責(zé)任公司異議股東股份回購請求權(quán)的權(quán)利主體；我國有限責(zé)任公司異議股東股份回購請求權(quán)發(fā)生的要件事實(shí)；有限責(zé)任公司異議股東股份回購請求權(quán)的行使程序等進(jìn)行講述，包括了無表決權(quán)股東是否當(dāng)然就不享有異議股東股份回購請求權(quán)、繼受股東是否享有異議股東股份回購請求權(quán)、公司合并等，具體資料請見：

一、異議股東股份回購請求權(quán)的概述

公司對重大結(jié)構(gòu)性變化決策的基本機(jī)制是“資本多數(shù)決”原則。根據(jù)“資本多數(shù)決”原則,股東具有的表決力與其所持的股份成正比,股東持股越多,表決力越大。法律正是將股東會或股東大會中持股最多的股東的意思推定為公司的意思。因此,控股股東意志一旦上升為股東會或股東大會意志,即對小股東產(chǎn)生約束力。這就使得控股股東享有比少數(shù)股東更為優(yōu)越的權(quán)利。在公司治理中控股股東往往會濫用這一優(yōu)勢,享受更加不公平的機(jī)會,損害少數(shù)股東的利益,產(chǎn)生“多數(shù)派暴政”問題。為了克服“多數(shù)派暴政”問題,各國(地區(qū))公司法為少數(shù)股東提供了許多保護(hù)措施,異議股東股份回購請求權(quán)便是其中之一。異議股東股份回購請求權(quán),是指當(dāng)公司發(fā)生實(shí)質(zhì)性變更時,持不同意見的股東所享有的要求公司依公平合理的價格回購其股份,從而退出公司的權(quán)利。

二、我國有限責(zé)任公司異議股東股份回購請求權(quán)的權(quán)利主體

(一)無表決權(quán)股東是否當(dāng)然就不享有異議股東股份回購請求權(quán)

《公司法》第四十三條規(guī)定:“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是,公司章程另有規(guī)定的除外。”這就意味著,在有限責(zé)任公司中有無表決權(quán)的股東存在的可能,所以無表決權(quán)的股東是否擁有異議股東股份回購請求權(quán)就是一個值得討論的問題。

摘要：在證券市場發(fā)達(dá)的國家，為配合資本結(jié)構(gòu)決策或股利政策股份回購早已成為上市公司，廣泛采用的財務(wù)舉措，而在我國股份回購無疑也是證券市場上的一項(xiàng)重大制度突破和金融創(chuàng)新。文章首先闡述了股份回購的基本理論，然后結(jié)合東北老工業(yè)基地公司股份回購的相關(guān)情況，著重地分析了股份回購的正財務(wù)效應(yīng)。關(guān)鍵詞：股份回購；正財務(wù)效應(yīng)；負(fù)財務(wù)效應(yīng)；庫藏股一、股份回購的概述（一）股份回購的涵義及特征股份回購是指上市公司利用盈余所得后的積累資金（即自有資金）或債務(wù)融資以一定的價格購回公司本身已經(jīng)發(fā)行在外的普通股，將其作為庫藏股或進(jìn)行注銷，以達(dá)到減資或調(diào)整股本結(jié)構(gòu)的目的。其主要特征有：股份回購是公司從股東手中買回自己股份的行為，其實(shí)質(zhì)上也是股份的一種轉(zhuǎn)讓行為，是一種特殊的轉(zhuǎn)讓行為。因?yàn)楣煞莼刭応P(guān)系中的一方當(dāng)事人是公司，另一方當(dāng)事人是股東。回購的客體是自己公司的股份。股份回購中，買賣雙方必須有協(xié)議存在。（二）股份回購的方式我國股份回購主要有以下四種方式：一是向全體股東發(fā)出回購要約，即固定價格要約回購，其優(yōu)點(diǎn)是賦予所有股東向公司出售其所持股份的均等機(jī)會，而且通常情況下公司享有在回購數(shù)量不足時取消回購計劃或延長要約有效期的權(quán)力。二是在交易所通過公開交易方式購回，是股份回購中最常用的方式，主要優(yōu)點(diǎn)在于收購成本低，市場平均溢價只有3.5%。三是荷蘭式拍賣，其在回購價格確定方面給予公司更大的靈活性，將回購價格確定在股票市價和股票價值之間，并且使股票市價能反映其股票價值。四是在交易所外以協(xié)議方式購回，由于國有股回購主要在國有股股東和上市公司之間進(jìn)行，這種交易方式是一對一的方式，因此國有股回購一般在交易所外以協(xié)議方式回購。二、東北老工業(yè)基地公司股份回購的財務(wù)效應(yīng)分析對于尚處發(fā)展階段的我國證券市場而言，東北老工業(yè)基地部分公司股份回購的出現(xiàn)是一種金融創(chuàng)新性質(zhì)的探索與嘗試，就公司本身而言，股份回購也為其帶來了顯著的財務(wù)效應(yīng)。（一）財務(wù)目標(biāo)效應(yīng)上市公司的財務(wù)目標(biāo)是股東財富最大化，而上市公司股東財富的大小體現(xiàn)在其所持有公司股票的市價上。股票市價決定于股票的內(nèi)在價值和資本市場因素。由于市場的不確定性，資本市場因素是上市公司的不可控因素。而股票內(nèi)在價值是未來單位股份每年可給股東帶來的現(xiàn)金股利量按照上市公司相對應(yīng)的資本成本率折算的現(xiàn)值，是上市公司的可控因素。因此，上市公司可以通過提高股票的內(nèi)在價值，實(shí)現(xiàn)股東財富最大化的目標(biāo)。由于股份回購改變了公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，當(dāng)然打破了公司原有的合約制衡，破壞了原有的產(chǎn)權(quán)合約。公司原有所有權(quán)結(jié)構(gòu)合約的改變。必將導(dǎo)致合約的重新訂立。股份回購有助于優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)，減少不必要的現(xiàn)金支出，提升公司的經(jīng)營業(yè)績，從而達(dá)到增加股票內(nèi)在價值的目的。（二）財務(wù)杠桿效應(yīng)當(dāng)公司生產(chǎn)經(jīng)營進(jìn)入穩(wěn)步增長階段，投資報酬率高于債務(wù)成本，而負(fù)債比率又不高時，公司可以通過用自由現(xiàn)金流或者使用負(fù)債回購股份，改變原有的資本結(jié)構(gòu)，適當(dāng)提高資產(chǎn)負(fù)債率，利用債務(wù)利息的減稅原理，發(fā)揮財務(wù)杠桿的效應(yīng)，以期達(dá)到加權(quán)平均資金成本最小化，保持各種資金來源間的最佳比例關(guān)系，從而在經(jīng)營狀況不變的情況下提高凈資產(chǎn)收益率。（三）股利分配效應(yīng)如果公司有多余的現(xiàn)金，卻沒有足夠的投資機(jī)會，為滿足股東的要求，公司就應(yīng)該向股東分配股利。股份回購可以使流通在外的股票數(shù)量減少，從而減輕公司的分紅壓力，減少用于股利支付的現(xiàn)金支出，最終使得每股利潤和每股股利增加，每股市價也隨之上升，股份回購所帶來的資本利得應(yīng)等于增加股利發(fā)放情況下的紅利。（四）節(jié)稅效應(yīng)股東收益包括股票分紅派息收入與股票轉(zhuǎn)讓的資本利得收入，一般來說，國家對前者課以較高的個人所得稅，而對后者課以較低的資本利得稅。若公司分派現(xiàn)金股利，則股東不得不繳納個人所得稅，而公司實(shí)行股份回購，股東擁有選擇權(quán)，具有流動性偏好的股東，轉(zhuǎn)讓股票取得現(xiàn)金形態(tài)的資本利得，而繼續(xù)持股的股東由于所持股票的每股盈余提升，使個人財富增加，并且相關(guān)的資本利得稅遞延到股票出售時繳納。我國股息、紅利的個人所得稅稅率為20%，而股票轉(zhuǎn)讓所得的個人所得稅還未征收，將來需要賣出股票換取現(xiàn)金時只需付出成交額7.5%左右的傭金、過戶費(fèi)和印花稅。因此，對于投資者而言，股份回購相對股利分配具有明顯的節(jié)稅效應(yīng)，是優(yōu)于現(xiàn)金分紅的回報投資者的方式。（五）股份回購是實(shí)施“反收購”策略的有力武器為了維護(hù)目標(biāo)公司股東的利益，公司通常以股份回購的方式抵御惡意收購。大量股份被公司回購之后，其結(jié)果是在外流通的股份數(shù)量減少，一方面股份回購使得收購方所可能收購到的股份的絕對數(shù)量會隨之減少，并且由于財務(wù)杠桿效應(yīng)的發(fā)揮增強(qiáng)了公司未來盈利預(yù)期，導(dǎo)致股價上揚(yáng)，造成收購方的收購成本上升，從而增加其收購難度；另一方面，股份回購使公司原有的大股東持股比例上升，在公司的控制權(quán)得到相應(yīng)加強(qiáng)，也向公司原有股東顯示管理層對公司未來的信心和決心，有助于獲得原有股東的支持。另外公司有大額現(xiàn)金儲備就容易受到敵意收購者的青睞，在這種情況下，公司動用現(xiàn)金進(jìn)行股份回購可以減少這種可能性，股份回購消耗了大量的貨幣資金，財務(wù)狀況相對惡化，在一定程度上會降低收購者的興趣，也就是反收購策略中所謂的“焦土戰(zhàn)術(shù)”。參考文獻(xiàn)：1、唐德華.股份公司設(shè)立與內(nèi)部運(yùn)作法律制度(第1版)[M].法院出版社,2003．2、官以德.上市公司收購的法律透視(第2版)[M].人民法院出版社,2002.3、周友蘇.證券法通論(第2版)[M].四川人民出版社,2001.4、RobertF.Dittmar.Theanalysisofrepurchaseshares[J].TheJournalofUniversityofMichiganBusinessSchool,2001(2).5、陳志超.論股份回購的法律問題[J].上海財經(jīng)大學(xué)學(xué)報,2001(4).6、吳江榕.中國上市公司股份回購分析[D].廈門大學(xué),2002．7、王榮康.股份回購對保護(hù)公司債權(quán)人和中小股東利益的研究[J].現(xiàn)代法學(xué),2002(3).

編者按：本文主要從以股抵債交易的稅法視角：債務(wù)重組；以股抵債交易的稅務(wù)處理；電廣傳媒以股抵債交易稅負(fù)水平的測算；以股抵債稅務(wù)成本的政策涵義進(jìn)行論述。其中，主要包括：以股抵債交易是債務(wù)人用其持有的債權(quán)人公司的股份償還其所欠債務(wù)的行為、以股抵債實(shí)質(zhì)上是股份回購、以股抵債屬于債務(wù)重組，即債務(wù)人以非現(xiàn)金資產(chǎn)清償債務(wù)、電廣傳媒以股抵債交易屬于應(yīng)稅交易、債權(quán)人取得的非現(xiàn)金資產(chǎn)、電廣傳媒的大股東產(chǎn)業(yè)中心基于以股抵債需要確認(rèn)兩項(xiàng)交易、在債權(quán)人一方、確定所取得的非現(xiàn)金資產(chǎn)的計稅成本、債務(wù)重組實(shí)際上又轉(zhuǎn)化為股份回購，應(yīng)適用股份回購的稅務(wù)處理規(guī)則、侵占上市公司資金的大股東財務(wù)狀況通常都比較糟糕、以股抵債稅務(wù)成本的存在應(yīng)當(dāng)是一個令人興奮的發(fā)現(xiàn)、大股東基于股份轉(zhuǎn)讓而實(shí)現(xiàn)的所得越多，承擔(dān)的稅負(fù)也越高等，具體請詳見。

「摘要」關(guān)于以股抵債的合法性與公平性爭論忽略了該交易在稅法上的效果。對電廣傳媒以股抵債交易的稅負(fù)進(jìn)行測算的結(jié)果，顯示出稅務(wù)成本在一定程度上可能改變以股抵債交易下的利益分配格局，減弱股份定價問題上的尖銳對立。當(dāng)然，它也使得管理層面臨更復(fù)雜的利弊權(quán)衡。關(guān)注以股抵債交易的稅務(wù)成本有助于我們重新評價以股抵債政策的意義或者局限性。

「關(guān)鍵詞」以股抵債，債務(wù)重組，稅務(wù)成本

伴隨著電廣傳媒以股抵債方案的實(shí)施，圍繞著以股抵債方式解決我國上市公司大股東占款問題的爭議也無疾而終。的確，對交易合法性的質(zhì)疑，因我國長期以來的改革就是突破（或者說漠視）法律框框的邏輯而變得蒼白無力；對定價公平性的挑戰(zhàn)，也因觸及為防止國有資產(chǎn)流失而設(shè)置的凈資產(chǎn)底線而陷入困境?！按蝺?yōu)選擇”似乎成為以股抵債政策的一個無可辯駁的正當(dāng)性基礎(chǔ)。

然而，這場爭論的雙方都忽略了一個很重要的因素，那就是以股抵債在稅法上可能產(chǎn)生的后果。作為公司的重大財務(wù)運(yùn)作行為，以股抵債不僅是《公司法》、《證券法》下的論題，而且還受到稅法的直接約束。在發(fā)達(dá)市場經(jīng)濟(jì)國家中，公司的任何財務(wù)運(yùn)作幾乎都離不開對稅負(fù)成本的考量。以股抵債交易在我國稅法上究竟引發(fā)怎樣的后果？當(dāng)事人是否需要承擔(dān)相應(yīng)的流轉(zhuǎn)稅或所得稅義務(wù)？或者，其應(yīng)承擔(dān)的納稅義務(wù)是否會大幅度增加交易的成本以致挫敗交易的可行性？這些問題似乎悄然滑過人們的視野?？疾煲怨傻謧灰椎亩愗?fù)成本，確定它對各利益主體的影響，可能會為包括管理層在內(nèi)的市場各方重新檢討以股抵債政策的意義或局限提供一個新的視角。

1以股抵債交易的稅法視角：債務(wù)重組

摘要：股票回購是西方企業(yè)普遍采用的一種財務(wù)戰(zhàn)略，在我國則受到相當(dāng)?shù)南拗?，上市公司無法將其視為一種常用資本運(yùn)營工具。本文將通過對比西方成熟證券市場的股票回購行為和我國股票回購的特點(diǎn)，分析《上市公司股份回購管理辦法》中有關(guān)規(guī)定對上市公司和我國證券市場發(fā)展的影響。

關(guān)鍵詞：股票回購；上市公司；市場價值；定向回購

股票回購，又稱為股份回購，是指上市公司購回本公司一定數(shù)額發(fā)行在外股票的財務(wù)管理行為。股票是上市公司的所有權(quán)證書，代表了投資者在公司中的投資及其衍生權(quán)益，因此，股票回購可以被理解為減少公司資本的行為，但上市公司真正直接為了“減資”而進(jìn)行股票回購的情況是比較少的，通常公司回購股票是為了調(diào)整資本結(jié)構(gòu)和發(fā)揮財務(wù)杠桿的作用，改善資金運(yùn)用效率，達(dá)到利潤分配或反收購等目的。股票回購是證券市場發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，是上市公司財務(wù)管理中一個重要的領(lǐng)域，最終目的在于引起股價上升，使股東財富最大化。

2002年10月，證監(jiān)會有關(guān)負(fù)責(zé)人透露，證監(jiān)會已擬定《上市公司股份回購管理辦法》，允許上市公司回購自己發(fā)行在外的股份。本文將通過對比西方成熟證券市場的股票回購行為和我國股票回購的特點(diǎn)，分析有關(guān)政策，尤其是允許上市公司以債權(quán)定向回購股份的市場影響。

一、成熟證券市場上的股票回購理論和實(shí)踐

股票回購是西方企業(yè)普遍采用的一種財務(wù)戰(zhàn)略。從20世紀(jì)80年代開始，美國掀起了股票回購的熱潮，股票回購在企業(yè)界變得司空見慣。1985年菲利普石油公司回購8100萬股市值達(dá)41億美元的股票，后來一些著名的大公司，如IBM、可口可樂等公司也大規(guī)?；刭徆善?。1999年，紐約股票交易所共有1253家企業(yè)進(jìn)行了股票回購，總金額約為1810億美元，與當(dāng)年所有上市企業(yè)的股利總額2160億美元幾乎相當(dāng)。美國市場的歷史數(shù)據(jù)表明，回購股票的企業(yè)獲得了超出市場平均水平2%~12%的直接收益，這意味著企業(yè)市場價值有了數(shù)十億美元的增長。

「摘要」關(guān)于以股抵債的合法性與公平性爭論忽略了該交易在稅法上的效果。對電廣傳媒以股抵債交易的稅負(fù)進(jìn)行測算的結(jié)果，顯示出稅務(wù)成本在一定程度上可能改變以股抵債交易下的利益分配格局，減弱股份定價問題上的尖銳對立。當(dāng)然，它也使得管理層面臨更復(fù)雜的利弊權(quán)衡。關(guān)注以股抵債交易的稅務(wù)成本有助于我們重新評價以股抵債政策的意義或者局限性。

「關(guān)鍵詞」以股抵債，債務(wù)重組，稅務(wù)成本

伴隨著電廣傳媒以股抵債方案的實(shí)施，圍繞著以股抵債方式解決我國上市公司大股東占款問題的爭議也無疾而終。的確，對交易合法性的質(zhì)疑，因我國長期以來的改革就是突破（或者說漠視）法律框框的邏輯而變得蒼白無力；對定價公平性的挑戰(zhàn)，也因觸及為防止國有資產(chǎn)流失而設(shè)置的凈資產(chǎn)底線而陷入困境?！按蝺?yōu)選擇”似乎成為以股抵債政策的一個無可辯駁的正當(dāng)性基礎(chǔ)。

然而，這場爭論的雙方都忽略了一個很重要的因素，那就是以股抵債在稅法上可能產(chǎn)生的后果。作為公司的重大財務(wù)運(yùn)作行為，以股抵債不僅是《公司法》、《證券法》下的論題，而且還受到稅法的直接約束。在發(fā)達(dá)市場經(jīng)濟(jì)國家中，公司的任何財務(wù)運(yùn)作幾乎都離不開對稅負(fù)成本的考量。以股抵債交易在我國稅法上究竟引發(fā)怎樣的后果？當(dāng)事人是否需要承擔(dān)相應(yīng)的流轉(zhuǎn)稅或所得稅義務(wù)？或者，其應(yīng)承擔(dān)的納稅義務(wù)是否會大幅度增加交易的成本以致挫敗交易的可行性？這些問題似乎悄然滑過人們的視野。考察以股抵債交易的稅負(fù)成本，確定它對各利益主體的影響，可能會為包括管理層在內(nèi)的市場各方重新檢討以股抵債政策的意義或局限提供一個新的視角。

以股抵債交易的稅法視角：債務(wù)重組

以股抵債交易是債務(wù)人用其持有的債權(quán)人公司的股份償還其所欠債務(wù)的行為。這一交易的法律性質(zhì)可以從不同角度考察。